隨著計算機和網(wǎng)絡的普及，很多作家已經(jīng)習慣了用電子文檔投稿給出版機構。但是，實踐中仍然有不少作者將自己的作品手稿直接郵寄給出版機構，而有些出版機構在收到手稿后，由于保管不當而丟失，由此就產(chǎn)生了不少法律糾紛。那么，出版社丟失作者的手稿，涉嫌侵害著作權嗎？
若丟失的是唯一手稿
——出版社會有麻煩
對于這個問題，本來是不難回答的。因為作者手稿實際上是作品載體，而作品載體并非作品本身。因此，丟失作品載體侵害的是作者對手稿的物權，而非對手稿上承載的作品的著作權。作品的著作權保護對象是一種創(chuàng)造性的智力成果，雖然作品的存在和傳播要依賴于物質(zhì)載體，但是著作權本身卻是一種無體的存在，著作權和作品載體本身可以相互分離。所以，由于著作權具有非物質(zhì)性這一特點，決定了著作權的存在、轉(zhuǎn)移和滅失，在通常情況下并不與作品載體（包括作品原件）發(fā)生必然聯(lián)系。例如，只要作者留有底稿之外的其他作品載體，如復制件、修改稿等，就作品本身的再現(xiàn)就完全沒有難度。
然而，原則之外必有特例。實踐中還存在這樣一種情況：出版社所丟失的是作者的唯一手稿，這時候，卻完全可能涉嫌侵犯著作權。這是因為，盡管丟失、損毀的仍然是作品載體本身，但是由于作品載體的唯一性從而使得唯一載體的滅失就意味著作品無法再現(xiàn)。而由于無法再現(xiàn)作品，作品上的各項著作人身權和著作財產(chǎn)權事實上就無法實現(xiàn)和主張，因此，此時作品載體的滅失雖然在法律上并不等于作品的滅失，然而這種存在實質(zhì)上只具有理論上的意義——因為作者甚至就連實現(xiàn)最基礎的復制權都做不到。
正因為這個原因，《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二十三條規(guī)定，出版者將著作權人交付出版的作品丟失、毀損致使出版合同不能履行的，依據(jù)著作權法第五十三條、民法通則第一百一十七條以及合同法第一百二十二條的規(guī)定追究出版者的民事責任。換言之，在滿足某種特定條件的情況下，作者可以對出版社主張著作權侵權責任。結合前文不難知道，如果作者可以證明交付給出版方的是唯一手稿，而出版機構由于過錯而滅失導致作品無法再現(xiàn)的，作者可以主張著作權侵權。
美術作品原件丟失
——證明唯一很關鍵
事實上，上述邏輯和結論可以推廣到一般的作品類型。例如，對于實踐中那些合法取得美術作品原件的所有人，如果因為合法行使物權處分而導致作品原件損毀的，原作者可以主張所有人的行為構成著作權侵權嗎？
筆者認為，如果原作者不能證明美術作品原件是作品的唯一載體，則侵權主張不能成立。著作權分為財產(chǎn)權和人身權，對于財產(chǎn)權而言，是以復制權為核心和基礎，而作者依靠作品的復制件（例如，對美術作品的高清拍攝照片），就可以實現(xiàn)復制權以及復制權衍生的各種財產(chǎn)權利；對于人身權而言，分為發(fā)表權、署名權、修改權和保持作品完整權，以下逐項分析。
對于發(fā)表權而言，一旦作者將作品公之于眾，就行使了發(fā)表權，這項權利也就用盡了，所以不存在發(fā)表權后來又受到侵害的可能性。對于署名權而言，是指作者在作品上簽署名字的權利。必須指出的是，作者要行使這項權利并不以原件的存在為必要條件，只要作品仍然存在于一個載體之上，作者就可以隨時行使這項權利。對于修改權而言，同樣是一種針對作品而非作品原件的權利。如前所述，這項權利同樣并不以原件的存在為必要條件，只要作品仍然存在于一個載體之上，作者也可以隨時行使這項權利。值得指出的是，如果作者不是通過在作品復制件上來署名或者修改，而是要在所有權歸屬他人的作品原件上未經(jīng)同意來署名或者修改，實質(zhì)上涉嫌構成對作品原件物權的侵犯。作者要在作品原件上行使署名權或者修改權，需要得到原件所有權人的配合，而在作品載體并不唯一的前提下，強制原件所有權人提供配合缺乏法律上的依據(jù)和法理上的正當性。當原件所有權人拒絕配合時，作者的署名權和修改權就只存在于名義上，從某種程度上來說，是一種權利的“窮竭”。對于保護作品完整權而言，就更加不以作品原件的存在為必要，因為這項權利是一項防御性的權利，行使該權利并不需要支配作品原件，該權利的核心內(nèi)容在于禁止從內(nèi)容上歪曲、篡改和割裂其作品。
作者：袁博 單位：上海市第二中級人民法院
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