一、風(fēng)險的形成
我們在申請商標注冊時需要制作“商標注冊申請書”，其中有一項目是針對要使用此商標的商品/服務(wù)項目進行分類，即“類別”。而這種類別的劃分是依據(jù)《商標注冊用商品和服務(wù)國際分類》，也稱《尼斯分類》，我們現(xiàn)在所使用的《尼斯分類》已經(jīng)是第九版了。由于《尼斯分類》是按照現(xiàn)有商品/服務(wù)項目所作的基本分類，而現(xiàn)實生活新的商品/服務(wù)項目不斷出現(xiàn)，有些細節(jié)部分《尼斯分類》也不可能全部考慮到，就會有些新的商品/服務(wù)項目或性質(zhì)特殊介于幾種分類之間而無法在《尼斯分類》中找到相應(yīng)類別的情況，在這種情況下我們?nèi)绻皇呛軐I(yè)的話，就很容易把商品/服務(wù)項目分錯：
?。ㄒ唬? 把本應(yīng)當分到A類別的商品/服務(wù)項目，結(jié)果分到B類別；
（二） 還有一些新出現(xiàn)的商品/服務(wù)項目就找一個相類似的類別進行劃分。
當商標注冊被他人侵權(quán)后發(fā)現(xiàn)自己辛辛苦苦經(jīng)營的商標很難保護自己的商品/服務(wù)項目的商標專用權(quán)。
二、如何防范與補救
防范措施
申請人在遇到“商品名稱/服務(wù)項目”未列入分類表的，應(yīng)當附送對該“商品名稱/服務(wù)項目”的說明。需要進行分類時，可按照以下標準劃分：
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1、制成品原則上按其功能、主要用途分類，如果分類表沒有規(guī)定分類的標準，該制成品即按字母排列的分類表同類似的其他制成品分在一類，也可以根據(jù)輔助的分類標準，即根據(jù)這些制成品的材料或其操作方式進行分類；
2、多功能的組合制成品（如鐘和無線電收音機的組合產(chǎn)品）可以根據(jù)產(chǎn)品中各組成部分的功能或用途，把該產(chǎn)品分在與這些功能或用途相應(yīng)的不同類別里，若類別表中沒有規(guī)定這些標準，則可以采用第（1）條中所示的標準；
3、原料、未加工品或半成品原則上按其組成的原料進行分類；
4、構(gòu)成其他商品某一部分的商品，原則上與其他商品歸為一類，但這種同類商品在正常情況下不能用于其它用途。其他所有情況均按上述標準（1）進行分類；
5、成品或半成品按其組成的原材料分類時，如果由幾種不同的原材料制成，原則上按其主要原材料劃分類別；
6、用于盛放商品的盒、箱等容器，原則上與該商品歸為同一類。
（二）服務(wù)：
1、服務(wù)原則上按照服務(wù)分類類名及其注釋所劃分的行業(yè)進行分類，也可以按字母排列分類表中類似的服務(wù)進行劃分；
2、出租業(yè)的服務(wù)，原則上與通過出租物所實現(xiàn)的服務(wù)分在一類別（如出租電話機，分在38類）；
3、提供建議、信息或咨詢服務(wù)原則上與提供服務(wù)所涉及的事務(wù)歸于同一類別，例如商業(yè)管理咨詢（35類），金融咨詢（36類）。以電子方式（例如電話、計算機）提供建議、信息或咨詢不影響這種服務(wù)的分類。①
（三）另外每一類有一個注釋,對本類主要包括哪些商品,本類與相關(guān)類別的商品如何區(qū)別,如何劃分邊緣商品的類別作了說明,這個注釋對劃分一些易混淆商品的類別有很大幫助。如第三類，類名為“洗衣用漂白劑及其他物料，清潔、去漬及研磨用制劑，肥皂、香料、精油、化妝品、香水、牙膏、牙粉。”【注釋】為：“本類主要包括洗澡用品和化妝品。尤其包括：個人用除臭劑；化妝用衛(wèi)生用品。尤其不包括：清潔煙囪用化學(xué)制品（第一類）；生產(chǎn)過程中用的去漬用品（第一類）；磨石或手磨砂輪（第八類）；非個人用除臭劑（第五類）。②
補救方法
出現(xiàn)了商標分錯的情況后再來補救的成本很高，可能性也很不確定：
(一) 沒有分對的商品/服務(wù)項目不能受到注冊商標專用權(quán)的保護，只能通過重新申請注冊；
(二) 如果注冊商標經(jīng)過長期使用有了較高的知名度，就可以在侵權(quán)訴訟中或行政保護過程中通過申請馳名商標認定而取得跨類保護。
三、案例解析
近年來建材市場流行一種新產(chǎn)品鋁塑復(fù)合管，商品分類表里沒有，怎么辦？按照商品分類表，在第六類有金屬管商品（第0602群組：鋁塑管），在第十九類有非金屬管商品（第1909群組：鋁塑管），就是沒有金屬與非金屬的復(fù)合管。在這種情況下，就要根據(jù)產(chǎn)品的性能、用途、結(jié)構(gòu)、主要成分等，選擇最相近的類別，并附產(chǎn)品說明書。像這種商品性質(zhì)特殊介于幾種分類之間而無法在《尼斯分類》中找到相應(yīng)類別的情況，我們最保險的方法是在兩個類別上同時提出注冊申請。
有一個實際案例值得我們思考。一個企業(yè)在鋁塑管上注冊商標時，接受商標局申請?zhí)幍囊庖?，在?912非金屬管子上進行了商標注冊。由于知名度很高，很多人仿冒它的產(chǎn)品。其中有一家仿冒得最為猖獗。當該企業(yè)向工商機關(guān)投訴要求工商機關(guān)對這家仿冒企業(yè)查處時，對方拿出了在第六類金屬管子上注冊的相同商標。接受投訴的工商機關(guān)退回了當事人的投訴。
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