偉大祖國(guó)生日，全國(guó)各種“多”：高速車多至擁堵、景區(qū)人多至摩肩、公廁女生多至排長(zhǎng)隊(duì)、朋友圈各種曬圖多……其他消息則都自嘆不如，可是偏偏有一篇報(bào)道不服氣。
近日，最高人民法院一則9月30日發(fā)布的題為《最高人民法院發(fā)布第14批指導(dǎo)性案例》，在滿天飛的國(guó)慶消息中異軍突起，尤其近兩天來(lái)，搖身一變?yōu)椤蹲罡叻òl(fā)布指導(dǎo)案例:離婚轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)可判凈身出戶》，讓廣大網(wǎng)友紛紛聯(lián)想起王寶強(qiáng)、馬蓉離婚訴訟案。
“本案中，雷某某于2013年4月30日通過(guò)ATM轉(zhuǎn)賬及卡取的方式，將尾號(hào)為4179賬戶內(nèi)的195，000元轉(zhuǎn)至案外人名下。雷某某始稱該款用于家庭開銷，后又稱用于償還外債，前后陳述明顯矛盾，對(duì)其主張亦未提供證據(jù)證明，對(duì)錢款的去向不能作出合理的解釋和說(shuō)明。結(jié)合案件事實(shí)及相關(guān)證據(jù)，認(rèn)定雷某某存在轉(zhuǎn)移、隱藏夫妻共同財(cái)產(chǎn)的情節(jié)。根據(jù)上述法律規(guī)定，對(duì)雷某某名下中國(guó)工商銀行尾號(hào)4179賬戶內(nèi)的存款，雷某某可以少分。宋某某主張對(duì)雷某某名下存款進(jìn)行分割，符合法律規(guī)定，予以支持。故判決對(duì)于雷某某轉(zhuǎn)移的19.5萬(wàn)元存款，由雷某某補(bǔ)償宋某某12萬(wàn)元。”
乍看標(biāo)題和指導(dǎo)案例事實(shí)查明部分，王寶強(qiáng)是穩(wěn)贏了，而且最高法院是“順天下民心”，及時(shí)發(fā)布指導(dǎo)案例。再仔細(xì)看來(lái)，此次最高法院發(fā)布的指導(dǎo)案例66號(hào)《雷某某訴宋某某離婚糾紛案》，一審法院正是北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院，二審法院是北京市第三中級(jí)人民法院，和王寶強(qiáng)、馬蓉離婚案兩審法院出奇一致（如果有二審的話）。
此時(shí)此刻，輿論和法院似乎都“站在了王寶強(qiáng)一邊”，真的是這樣嗎？王寶強(qiáng)真的是十拿九穩(wěn)嗎？娛樂(lè)法律人大膽預(yù)測(cè)，法院判決結(jié)果馬蓉不會(huì)凈身出戶。在分析原因之前，我們需清楚最高法院案例指導(dǎo)的背景，和66號(hào)指導(dǎo)案例的具體內(nèi)容。
一、指導(dǎo)案例概述
我國(guó)是成文法國(guó)家。從司法實(shí)踐角度看普遍遇到的問(wèn)題是:法律條文過(guò)于抽象，難以涵蓋現(xiàn)實(shí)生活的復(fù)雜情況;而從法律的穩(wěn)定性及修法程序的嚴(yán)肅性考慮，又不能動(dòng)輒修法，朝令夕改。而且，成文法面臨著法律適用的統(tǒng)一性問(wèn)題，即相似案件相似處理。由于法律條文過(guò)于抽象，同樣一個(gè)條文由不同法官適用于相同或相似的案件，可能作出不同的判決，這對(duì)司法公正具有致命性的破壞作用。
為了解決上述難題，我國(guó)司法界進(jìn)行了積極探索，其中一項(xiàng)重要成果就是指導(dǎo)案例。1985年，最高人民法院公報(bào)開始刊登具有指導(dǎo)意義的案例，因此1985年也被視為是中國(guó)特色案例指導(dǎo)制度的誕生之年。此后，最高人民法院成立中國(guó)應(yīng)用法學(xué)研究所，主要任務(wù)就是編輯《人民法院案例選》，供全國(guó)法院裁判案件時(shí)參考。
指導(dǎo)性案例從其性質(zhì)上看是解釋法律的一種形式，更準(zhǔn)確地說(shuō)，是解釋除憲法性法律以外的法律的一種形式。指導(dǎo)性案例所具有的明確、具體和彌補(bǔ)法律條文原則、模糊乃至疏漏方面的作用，不是造法而是釋法的作用。因此，從這個(gè)意義來(lái)講，指導(dǎo)案例的作用類似于司法解釋，當(dāng)然案例指導(dǎo)制度還僅僅是指導(dǎo)，不具有法律約束力。
為總結(jié)審判經(jīng)驗(yàn)，統(tǒng)一法律適用，提高審判質(zhì)量，維護(hù)司法公正，根據(jù)《中華人民共和國(guó)人民法院組織法》等法律規(guī)定，2010年11月26日，《最高人民法院關(guān)于案例指導(dǎo)工作的規(guī)定》對(duì)外發(fā)布，全文9條分別從指導(dǎo)性案例發(fā)布的主體、選擇范圍、工作機(jī)構(gòu)、程序、效力問(wèn)題、清理和公布問(wèn)題，進(jìn)行了規(guī)范。
二、66號(hào)指導(dǎo)案例解讀
【裁判要點(diǎn)】一方在離婚訴訟期間或離婚訴訟前，隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財(cái)產(chǎn)的，離婚分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，依照《中華人民共和國(guó)婚姻法》第四十七條的規(guī)定可以少分或不分財(cái)產(chǎn)。
【基本案情】原告雷某某（女）和被告宋某某于2003年5月19日登記結(jié)婚，雙方均系再婚，婚后未生育子女。雙方婚后因瑣事感情失和，于2013年上半年產(chǎn)生矛盾，并于2014年2月分居。雷某某曾于2014年3月起訴要求與宋某某離婚，經(jīng)法院駁回后，雙方感情未見(jiàn)好轉(zhuǎn)。2015年1月，雷某某再次訴至法院要求離婚，并依法分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)。宋某某認(rèn)為夫妻感情并未破裂、不同意離婚。
雷某某稱宋某某名下在中國(guó)郵政儲(chǔ)蓄銀行的賬戶內(nèi)有共同存款37萬(wàn)元，并提交證據(jù)。宋某某稱該37萬(wàn)元，來(lái)源于婚前房屋拆遷補(bǔ)償款及養(yǎng)老金，現(xiàn)尚剩余20萬(wàn)元左右（含養(yǎng)老金14 322.48元），并提交證據(jù)。宋某某稱雷某某名下有共同存款25萬(wàn)元，要求依法分割。雷某某對(duì)此不予認(rèn)可，一審?fù)徶衅涮峤辉谥袊?guó)工商銀行尾號(hào)為4179賬戶自2014年1月26日起的交易明細(xì)，顯示至2014年12月21日該賬戶余額為262.37元。二審審理期間，應(yīng)宋某某的申請(qǐng)，法院調(diào)取了雷某某上述中國(guó)工商銀行賬號(hào)自2012年11月26日開戶后的銀行流水明細(xì)，顯示雷某某于2013年4月30日通過(guò)ATM轉(zhuǎn)賬及卡取的方式將該賬戶內(nèi)的195 000元轉(zhuǎn)至案外人雷某齊名下。宋某某認(rèn)為該存款是其婚前房屋出租所得，應(yīng)歸雙方共同所有，雷某某在離婚之前即將夫妻共同存款轉(zhuǎn)移。雷某某提出該筆存款是其經(jīng)營(yíng)飯店所得收益，開始稱該筆款已用于夫妻共同開銷，后又稱用于償還其外甥女的借款，但雷某某對(duì)其主張均未提供相應(yīng)證據(jù)證明。另，雷某某在庭審中曾同意各自名下存款歸各自所有，其另行支付宋某某10萬(wàn)元存款，后雷某某反悔，不同意支付。
【裁判結(jié)果】北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院于2015年4月16日作出（2015）朝民初字第04854號(hào)民事判決：準(zhǔn)予雷某某與宋某某離婚；雷某某名下中國(guó)工商銀行尾號(hào)為4179賬戶內(nèi)的存款歸雷某某所有，宋某某名下中國(guó)郵政儲(chǔ)蓄銀行賬號(hào)尾號(hào)為7101、9389及1156賬戶內(nèi)的存款歸宋某某所有，并對(duì)其他財(cái)產(chǎn)和債務(wù)問(wèn)題進(jìn)行了處理。宣判后，宋某某提出上訴，提出對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)雷某某名下存款分割等請(qǐng)求。北京市第三中級(jí)人民法院于2015年10月19日作出（2015）三中民終字第08205號(hào)民事判決：維持一審判決其他判項(xiàng)，撤銷一審判決第三項(xiàng)，改判雷某某名下中國(guó)工商銀行尾號(hào)為4179賬戶內(nèi)的存款歸雷某某所有，宋某某名下中國(guó)郵政儲(chǔ)蓄銀行尾號(hào)為7101賬戶、9389賬戶及1156賬戶內(nèi)的存款歸宋某某所有，雷某某于本判決生效之日起七日內(nèi)支付宋某某12萬(wàn)元。
【裁判理由】法院生效裁判認(rèn)為：婚姻關(guān)系以夫妻感情為基礎(chǔ)。宋某某、雷某某共同生活過(guò)程中因瑣事產(chǎn)生矛盾，在法院判決不準(zhǔn)離婚后，雙方感情仍未好轉(zhuǎn)，經(jīng)法院調(diào)解不能和好，雙方夫妻感情確已破裂，應(yīng)當(dāng)判決準(zhǔn)予雙方離婚。
本案二審期間雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于雷某某是否轉(zhuǎn)移夫妻共同財(cái)產(chǎn)和夫妻雙方名下的存款應(yīng)如何分割?！吨腥A人民共和國(guó)婚姻法》第十七條第二款規(guī)定：“夫妻對(duì)共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。”第四十七條規(guī)定：“離婚時(shí)，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財(cái)產(chǎn)的，分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，對(duì)隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求再次分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)。” 這就是說(shuō)，一方在離婚訴訟期間或離婚訴訟前，隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財(cái)產(chǎn)的，侵害了夫妻對(duì)共同財(cái)產(chǎn)的平等處理權(quán)，離婚分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)婚姻法》第四十七條的規(guī)定少分或不分財(cái)產(chǎn)。
三、預(yù)測(cè)王馬離婚案結(jié)果：馬蓉不會(huì)凈身出戶
回到王寶強(qiáng)、馬蓉離婚案。筆者認(rèn)為，結(jié)合66號(hào)指導(dǎo)案例，應(yīng)該至少?gòu)囊韵聝蓚€(gè)層次進(jìn)行分析：
首先從類似性來(lái)看，王馬案與指導(dǎo)案例具有類似的可能性。《最高人民法院關(guān)于案例指導(dǎo)工作的規(guī)定》第七條規(guī)定，最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)性案例，各級(jí)人民法院審判類似案例時(shí)應(yīng)當(dāng)參照。可以看出，能否在具體審判實(shí)務(wù)中適用最高法院指導(dǎo)案例，必須滿足審理中的案件與指導(dǎo)案例“類似”。
何為“類似”呢？最高人民法院審判委員會(huì)專職委員胡云騰認(rèn)為，類似案件就是相似或者相同案件。包括行為類似案件(如利用虛假訴訟詐騙他人財(cái)物或者利用網(wǎng)絡(luò)誹謗他人)、性質(zhì)類似案件(如罪名相同和民事案由相同案件)和爭(zhēng)議類似案件(即案件中爭(zhēng)議的問(wèn)題相同，如知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件中同一種商品的理解與認(rèn)定問(wèn)題)。這里的類似不僅指結(jié)果類似、數(shù)額類似或者某一個(gè)其他情節(jié)類似。
66號(hào)案例中，宋某某稱雷某某名下有共同存款25萬(wàn)元，要求依法分割。而雷某某在一審?fù)徶衅涮峤辉谖蔡?hào)為4179賬戶余額僅為262.37元。后經(jīng)法院調(diào)取銀行交易明細(xì)，才發(fā)現(xiàn)雷某某轉(zhuǎn)移了財(cái)產(chǎn)。二審法院因此認(rèn)定雷某某存在轉(zhuǎn)移、隱藏夫妻共同財(cái)產(chǎn)的情節(jié)。
王馬案要與指導(dǎo)案例類似，需至少具備以下兩個(gè)情節(jié)：
一是行為類似。網(wǎng)上信息稱，馬蓉具有主動(dòng)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的行為。目前來(lái)看，王寶強(qiáng)、馬蓉共有財(cái)產(chǎn)絕大部分為房產(chǎn)和現(xiàn)金。如果房產(chǎn)登記簿上王寶強(qiáng)未署名，則馬蓉轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)就無(wú)從談起（如果王寶強(qiáng)稱房產(chǎn)是雙方共有財(cái)產(chǎn)，則需證據(jù)支撐）；如果銀行卡上是以王寶強(qiáng)姓名開戶，而后馬蓉轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，導(dǎo)致卡上余額少的可憐，王寶強(qiáng)只能“借款立案”，則馬蓉的行為極有可能被認(rèn)為是轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)（即使銀行卡開戶人姓名非王寶強(qiáng)，只要能證明財(cái)產(chǎn)是婚姻存續(xù)期間共有即可）。需要指出的是，法律實(shí)務(wù)中，法院對(duì)認(rèn)定轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)慎之又慎，除非如指導(dǎo)案例中所言的明顯矛盾：“雷某某始稱該款用于家庭開銷，后又稱用于償還外債，前后陳述明顯矛盾，對(duì)其主張亦未提供證據(jù)證明，對(duì)錢款的去向不能作出合理的解釋和說(shuō)明。結(jié)合案件事實(shí)及相關(guān)證據(jù)，認(rèn)定雷某某存在轉(zhuǎn)移、隱藏夫妻共同財(cái)產(chǎn)的情節(jié)。”
二是性質(zhì)類似，如果馬蓉的行為構(gòu)成轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，則其行為性質(zhì)與指導(dǎo)案例中雷某某的性質(zhì)類似，均為一方在婚姻期間內(nèi)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)，符合《婚姻法》第四十七條之規(guī)定。
其次從法律的理解和適用來(lái)看，66號(hào)指導(dǎo)案例被過(guò)度解讀。筆者之所以這樣認(rèn)為，主要有兩個(gè)理由：
一是法律規(guī)定明確，歧義較小。在分析指導(dǎo)案例的背景時(shí)，我們看到，指導(dǎo)案例的作用在于統(tǒng)一法律適用，提高審判質(zhì)量，維護(hù)司法公正?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于案例指導(dǎo)工作的規(guī)定》第二條規(guī)定，指導(dǎo)性案例必須符合以下條件：社會(huì)廣泛關(guān)注的、法律規(guī)定比較原則的、具有典型性的、疑難復(fù)雜或者新類型的和其他具有指導(dǎo)作用的案例。
而《婚姻法》第十七條第二款規(guī)定：“夫妻對(duì)共同所有的財(cái)產(chǎn)，有平等的處理權(quán)。”第四十七條規(guī)定：“離婚時(shí)，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財(cái)產(chǎn)的，分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，對(duì)隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求再次分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)。”這兩個(gè)條款的規(guī)定十分明確具體，不存在“法律規(guī)定比較原則”的情形。
二是將66號(hào)案例過(guò)度解讀?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于案例指導(dǎo)工作的規(guī)定》第七條規(guī)定，最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)性案例，各級(jí)人民法院審判類似案例時(shí)應(yīng)當(dāng)參照。最高人民法院審判委員會(huì)專職委員胡云騰認(rèn)為，“參照”就是參考、遵照的意思，即法官在審判案件時(shí)，處理不相類似的案件時(shí)，可以參考指導(dǎo)性案例所運(yùn)用的裁判方法、裁判規(guī)則、法律思維、司法理念和法治精神。處理與指導(dǎo)性案例相類似案件時(shí)，要遵照、遵循指導(dǎo)性案例的裁判尺度和裁判標(biāo)準(zhǔn)。“應(yīng)當(dāng)”就是必須。當(dāng)法官在審理類似案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)參照指導(dǎo)性案例而未參照的，必須有能夠令人信服的理由；否則，既不參照指導(dǎo)性案例又不說(shuō)明理由，導(dǎo)致裁判與指導(dǎo)性案例大相徑庭，顯失司法公正的，就可能是一個(gè)不公正的判決，當(dāng)事人有權(quán)利提出上訴、申訴。
可以看出，法院在案例審理中遇到類似案件，必須要參考指導(dǎo)案例，尤其是在裁判理由上必須參考。
即便如此，在66號(hào)指導(dǎo)案例中，二審法院在調(diào)取雷某某銀行明細(xì)，結(jié)合相關(guān)證據(jù)證明雷某某轉(zhuǎn)移了19.5萬(wàn)元存款，認(rèn)為“根據(jù)法律規(guī)定，對(duì)雷某某名下中國(guó)工商銀行尾號(hào)4179賬戶內(nèi)的存款，雷某某可以少分。宋某某主張對(duì)雷某某名下存款進(jìn)行分割，符合法律規(guī)定，予以支持”，法院判決由雷某某補(bǔ)償宋某某12萬(wàn)元?？梢钥闯?，法院在認(rèn)定雷某某轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)后，判決的是少分。
再看王寶強(qiáng)、馬蓉離婚案，先不論法院在適用《婚姻法》第四十七條的慎重性，即使有足夠證據(jù)證明馬蓉存在轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的行為，法院參考最高法院66號(hào)指導(dǎo)案例進(jìn)行判決，得出的結(jié)果恰恰是“馬蓉少分財(cái)產(chǎn)”，而不可能是不分、凈身出戶。為此，可以看出，《最高法發(fā)布指導(dǎo)案例:離婚轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)可判凈身出戶》等標(biāo)題絕對(duì)是過(guò)度解讀，而卻沒(méi)有實(shí)際價(jià)值。
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最高院出臺(tái)最嚴(yán)離婚指導(dǎo)案例：馬蓉能判凈身出戶？
